中國跨境電商遭遇美國知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟

　　2021年5月，浙江的跨境平臺商家在速賣通上所銷售的打火機(jī)，被美國GBC律所(GreerBurns&CrainLtd,位于伊利諾伊州) 釣魚取證，該律所律師以固定證據(jù)為目的，購買了商家打火機(jī)，并以方便轉(zhuǎn)賬為由，要求商戶提供PayPal賬號，并固定了網(wǎng)頁截屏、鏈接、銷售記錄等證據(jù)。接著GBC律所起訴至美國北伊利諾伊州法院主張該商戶侵犯商標(biāo)權(quán)，并同時申請了臨時禁令（TRO），凍結(jié)了商戶的Paypal賬戶資金一兩萬美元。在收到GBC律師信和法院郵件通知后，該商戶考量境外訴訟成本后最終放棄應(yīng)訴。法院因此缺席判決先前Paypal賬戶中凍結(jié)的資金賠償給原告，同時該商戶速賣通店鋪也被永久關(guān)閉[1]。

　　中國跨境電商商戶被美國本土律所起訴知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的案例屢見不鮮，一般而言，受臨時禁令影響的賬戶凍結(jié)時間與電商銷售淡旺季基本一致。由于電商貨物的運(yùn)輸有滯后性，因此，國內(nèi)電商賬戶被凍結(jié)的高峰期一般為第一季度和第四季度。

　　申請凍結(jié)的主體一般是美國企業(yè)與律所，主張中國電商企業(yè)侵犯其知識產(chǎn)權(quán)，侵權(quán)種類包括商標(biāo)侵權(quán)、著作權(quán)侵權(quán)、產(chǎn)品包裝裝潢侵權(quán)、外觀設(shè)計侵權(quán)等。據(jù)美國一家本土律所Bayramoglu Law Offices統(tǒng)計，2020年第一季度，美國北伊利諾伊州法院提起的相關(guān)案件180件，其中92件均和中國跨境電商相關(guān)，占比51%；第二季度和第三季度與中國跨境電商相關(guān)的案件占比均超過50%。

　　面對美國本土律所大范圍針對中國跨境電商企業(yè)進(jìn)行知產(chǎn)侵權(quán)訴訟，中國電商企業(yè)應(yīng)該如何應(yīng)對？捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益呢？本文將通過對美國知識產(chǎn)權(quán)禁令司法程序進(jìn)行簡單介紹，以加深中國電商企業(yè)對域外法律的了解，在分析各主體的考量因素的過程中，以期幫助電商企業(yè)選擇最合適的解決方案。

        美國知識產(chǎn)權(quán)法律體系中對禁令的適用

　　1. 企業(yè)收到的臨時禁令是什么？

　　在美國，禁令（injunction）是由美國法院作出的命令侵權(quán)人在權(quán)利期間停止一切侵權(quán)行為的限制措施。分為永久性禁令與中間禁令[2]。

　　初期禁令（PI）必須給予被告通知，并經(jīng)過聽證程序核發(fā)，而臨時禁令（TRO）則是法官自由裁量的決定，無需給予被告通知或舉證聽證的機(jī)會。因此，美國原告首先傾向于選擇依據(jù)美國聯(lián)邦民事訴訟法第65（b）款，從美國法院獲得TRO，以打擊涉嫌侵權(quán)的行為[3]。TRO頒布后，涉嫌侵權(quán)人的賬戶及其中資產(chǎn)會被迅速凍結(jié)。賬戶被凍結(jié)后，商戶將同步收到來自跨境電商平臺的通知，告知凍結(jié)原因，并提供相應(yīng)的文件鏈接及原告律師的聯(lián)系方式 。

　　2. 禁令是否對中國商戶有效？

　　遭遇賬戶被凍結(jié)的商戶會認(rèn)為，這些禁令是從美國法院頒布的，美國的法律憑什么管得到境外？為什么跨境電商平臺要凍結(jié)我中國企業(yè)的賬戶呢？一方面，這是因為美國的民事訴訟法中存在屬人管轄權(quán)（personal jurisdiction）原則，中國跨境電商將商品銷售到美國境內(nèi)的行為構(gòu)成了屬人管轄權(quán)中的最低程度接觸（minimum contacts ）要件，因此該商品銷售指向的美國該州法院被美國憲法賦予了對涉嫌侵權(quán)案件的管轄權(quán)。另一方面，在商戶與平臺的法律關(guān)系中，商戶的涉嫌侵權(quán)行為或違反了與跨境電商平臺相關(guān)的協(xié)議、規(guī)則或政策，包括但不限于商戶在入駐平臺事先前簽署的《用戶須知》與《知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策》等[4]。平臺將基于TRO中認(rèn)定的侵權(quán)事實，根據(jù)平臺相關(guān)的協(xié)議與政策適用相應(yīng)處罰。

　　3. 禁令頒發(fā)的程序與時間如何？

　　TRO的整體流程迅速且具有強(qiáng)限制性，通常法院在收到原告起訴材料后的一個半月內(nèi)即可作出判決，下圖展示了法院頒發(fā)TRO與PI的流程及時間順序。

　　4.收到臨時禁令后果是什么？

　　鑒于TRO的有效期最長為28天，因此原告往往會保持凍結(jié)的效力進(jìn)一步申請PI，此時商戶賬戶將大概率遭受二次凍結(jié)，導(dǎo)致商戶賬戶資金只進(jìn)不出。即便未發(fā)生二次凍結(jié)，如果商戶選擇不予應(yīng)訴，則法官只能收到原告單方證據(jù)與陳述，從而原告將極大概率獲得勝訴判決，如商戶不愿意履行法院判決，原告有權(quán)向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，如關(guān)閉商戶店鋪，劃撥凍結(jié)資產(chǎn)，如凍結(jié)資產(chǎn)不足賠償金數(shù)額的，對于商戶后續(xù)在美國獲得的收入，亦將被納入執(zhí)行范疇。

        各方主體的考量與應(yīng)對措施

　　被告-中國跨境電商商家的考量

　　臨時禁令（TRO）的通知僅是整個侵權(quán)案進(jìn)入法律流程的開端。原告通常主張的金額較高，賠償金在10萬到200萬美元之間，而被凍結(jié)的賬戶資金金額從幾千至幾萬美金不等，因此侵權(quán)商家所面臨的賠償金額將遠(yuǎn)高于其被凍結(jié)的賬戶資金。與此同時，由于中國商戶對美國的語言、法律與司法程序不熟悉，出于成本和勝訴概率的考量，中國商戶要在美國應(yīng)訴，存在一定的現(xiàn)實阻礙。但如前文所述，商戶收到傳票后的21天是重要的時間節(jié)點，積極聯(lián)律師和解或應(yīng)訴，對降低和解金額十分有利，未及時應(yīng)訴則可能導(dǎo)致凍結(jié)的金額被全部劃走。除非已決心放棄這個店鋪或者賬戶金額很少，這種消極應(yīng)對的方式都是不可取的。

　　相對而言，和解雖然不是最公平的解決方式，但對于多數(shù)跨境電商商戶來講，卻是最高效最直接的解決方式，雙方簽訂和解協(xié)議并支付賠償金額后，能以最快的速度獲得案件撤訴，從而幫助商戶的賬戶解凍、店鋪重返正常運(yùn)營。盡管如此，選擇和解的時機(jī)也需要考量，雖然當(dāng)事人雙方即使在判決宣告后仍可以選擇庭外和解，但在不同階段，原告的和解策略自然也有差別，應(yīng)結(jié)合具體涉嫌侵權(quán)的案件事實予以充分考量。

　　原告-美國原告及律所的考量

　　美國律所在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，沒有選擇向涉嫌侵權(quán)的商戶發(fā)送律師函要求對方停止侵權(quán)行為，也沒有按照電商平臺規(guī)則，舉報侵權(quán)行為，而將TRO作為常用手段，直接凍結(jié)商戶店鋪資金，其舉措意圖以最強(qiáng)力的手段，打壓應(yīng)訴能力較弱的中小微企業(yè)。

　　從美國律師的角度考量，大部分被訴商戶考慮到美國的訴訟成本與律師費用，往往采取破財消災(zāi)，息事寧人的方式選擇和解，這也是美國律師往往對跨境商戶提起TRO，而不是針對美國本土電商采取限制措施的原因之一。但另一方面，一旦商戶選擇委托美國律師參與訴訟，則美國對手方律師也需要付出更多的時間和成本應(yīng)對訴訟程序，這會給美國律師的案件處理施加一定壓力，

　　從而推動原告積極和解。經(jīng)美國律師測算，單純從應(yīng)訴成本角度來看，若和解條件寬松，可直接采取和解方式解決，以免浪費時間，減少損失。若原告不同意被告的和解金額，堅持將大部分凍結(jié)金額作為賠償金的話，被告便可選擇應(yīng)訴。迫于訴訟壓力，在訴訟期間，原告還可能接受低金額和解。

　　跨境電商平臺的作用

　　跨境電商平臺并不是訴訟中的當(dāng)事方，無法代表商家進(jìn)行訴訟，但是在訴訟中，可以傳喚跨境電商作證，如在United Pet Group v. Doe案中，法院認(rèn)為可以傳喚亞馬遜以明確被告的范圍。

　　對于平臺方，當(dāng)平臺方知悉商家的涉訴侵權(quán)行為后，將立即采取措施，如下架該商戶的產(chǎn)品或關(guān)閉其店鋪，但平臺方采取這些措施的初衷不是為了幫助原告打擊侵權(quán)行為，而是為了保護(hù)其自身免于訟累。

　　小結(jié)

　　跨境知識產(chǎn)權(quán)訴訟的處理與應(yīng)對是多重能力的組合，包括了境外程序性法律、語言和知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)的把控，需要相當(dāng)?shù)膶I(yè)水平才能駕馭。大多數(shù)碰到此類糾紛的國內(nèi)商戶由于缺乏相應(yīng)的專業(yè)知識，往往在境外訴訟時陷入弱勢地位。中國電商企業(yè)通過更多地了解域外司法體系，各方主體的立場與考量，可以減少因為對國外法律、文化的不熟悉而產(chǎn)生的畏難心理，更好地選擇合適自己情況的解決策略，維護(hù)自己的合法權(quán)益。